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文/北京市集佳律師事務(wù)所 閆春德
近日，筆者了解到中國財產(chǎn)再保險有限責(zé)任公司（下稱“中再產(chǎn)險公司”）就在六個類別上申請注冊的“CHINA RE P&C”商標(biāo)駁回所提的復(fù)審申請，其中第18974268號商標(biāo)被國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會（下稱“商評委”）適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項決定予以駁回，其余五個商標(biāo)的復(fù)審申請目前尚未收到相關(guān)決定，結(jié)果未知。
為此，筆者現(xiàn)擬以此案為例，就《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項的理解和適用問題作如下探討：
基本案情
2016年1月25日，“中再產(chǎn)險公司”向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（下稱“商標(biāo)局”）在第16類商品上提出第18974268號“CHINA RE P&C”商標(biāo)（下稱“申請商標(biāo)”）的注冊申請。
商標(biāo)局經(jīng)審查，依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項之規(guī)定，駁回了申請商標(biāo)在第16類指定商品上的注冊申請，理由是該標(biāo)識含有“CHINA”，為我國國名，不得作為商標(biāo)使用。“中再產(chǎn)險公司”不服商標(biāo)局的駁回決定，向商評委申請復(fù)審。
商評委經(jīng)審理認為：申請商標(biāo)中“CHINA”為中國國名，且申請商標(biāo)并未產(chǎn)生強于國名的新含義，屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項規(guī)定的禁止作為商標(biāo)注冊和使用的標(biāo)志?！爸性佼a(chǎn)險公司”提交的在案證據(jù)尚不能證明申請商標(biāo)具有可注冊性。商標(biāo)確權(quán)案件遵循個案審查原則，“中再產(chǎn)險公司”所述其他商標(biāo)獲準注冊的事實不能成為本案申請商標(biāo)獲準注冊的當(dāng)然理由。為此，商評委依照《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項的規(guī)定，決定駁回申請商標(biāo)的注冊申請。
而與“中再產(chǎn)險公司”同為中國再保險（集團）股份有限公司（以下簡稱“中再集團”）旗下子公司的中再資產(chǎn)管理股份有限公司（以下簡稱“中再資產(chǎn)公司”）與“中再產(chǎn)險公司”在相同的六個類別上同時申請注冊的“CHINA RE ASSET”商標(biāo)在商標(biāo)局階段也被駁回，但在向商評委申請復(fù)審后，商評委均認為申請商標(biāo)系“中再資產(chǎn)公司”的英文簡稱，含“CHINA”是中文對應(yīng)翻譯所致，不致使消費者混淆誤認，進而造成不良影響。為此，商評委認為申請商標(biāo)的注冊未違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）之規(guī)定，從而決定六個申請商標(biāo)的注冊申請均予以初步審定。
焦點問題
本案涉及的是對《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項的理解，以及如何在具體的案件中進行適用的問題。
法律分析
筆者理解，《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項的規(guī)定是原則性的規(guī)定，其旨在禁止將與我國國名相同或近似的標(biāo)志作為商標(biāo)進行使用，以維護國家尊嚴和國名的嚴肅性。
但是，正如商評委在針對“中再資產(chǎn)公司”在六個類別上申請注冊的“CHINA RE ASSET”商標(biāo)在駁回復(fù)審階段時所闡述，如果申請商標(biāo)系相關(guān)主體的簡稱，所含的“中國”或“CHINA”是該主體中文或中文所對應(yīng)的翻譯，相關(guān)公眾并不會由此產(chǎn)生混淆或誤認，進而造成不良影響，則就不構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項所規(guī)定的情形，也不違背該款的立法目的。
實際上，上述商評委的裁決理由在此前的“中國勁酒”案件中已被最高人民法院予以明確。在該案中，最高人民法院指出：在一般情況下，禁止將于我國國名相同或者近似的標(biāo)志作為商標(biāo)使用，但申請商標(biāo)所含我國國名與其他具備顯著特征的標(biāo)志相互獨立，國名僅起表示申請人所屬國作用的除外。
在2017年3月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋【2017】2號）中的第二條又對此進行了明確：《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標(biāo)標(biāo)志整體上與國家名稱等相同或者近似。對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標(biāo)志，如果該標(biāo)志作為商標(biāo)注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項規(guī)定的情形。
由此，結(jié)合本案的具體案情，筆者認為，本案商評委的上述復(fù)審決定存在錯誤，具體理由如下：
第一，根據(jù)中國商標(biāo)局2010年7月28日發(fā)布的《含“中國”及首字為 “國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準》以及中國商標(biāo)局在2017年出版的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準》，商標(biāo)含有與我國國家名稱相同或近似的文字，但其整體是企事業(yè)單位簡稱，且符合相關(guān)的條件，則屬于除外情形，可以作為商標(biāo)注冊和使用。
該“相關(guān)條件”主要包括如下四項：
1. 申請人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準設(shè)立的。申請人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機關(guān)依法登記；
2. 申請商標(biāo)與申請人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或者其授權(quán)的機關(guān)批準；
3. 申請商標(biāo)與申請人主體之間具有緊密對應(yīng)關(guān)系；
4. 申請商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。
本案申請商標(biāo)作為“中再產(chǎn)險公司”企業(yè)英文名稱的簡稱，雖帶有“CHINA”，但其已經(jīng)過國務(wù)院主管機構(gòu)批準使用，屬于上述的除外情形，理應(yīng)予以核準注冊。
第二，申請商標(biāo)經(jīng)“中再產(chǎn)險公司”廣泛的使用、宣傳和推廣，已與“中再產(chǎn)險公司”形成了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，易于被相關(guān)公眾所識別，可以起到識別商品或服務(wù)來源的作用。
“中再產(chǎn)險公司”在評審階段已提交大量證據(jù)可以證明申請商標(biāo)經(jīng)過“中再產(chǎn)險公司”長期而廣泛的應(yīng)用與推廣，已在中國市場上獲得了消費者的廣泛認可與喜愛，從而確立了較高的市場聲譽，并形成了穩(wěn)定的消費群體。申請商標(biāo)與“中再產(chǎn)險公司”之間業(yè)已建立穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，能夠起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的目的，不致使消費者混淆誤認進而產(chǎn)生不良影響，并不違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項的規(guī)定。同時，并無證據(jù)顯示申請商標(biāo)中使用“CHINA”可能會導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴，故申請商標(biāo)可以作為商標(biāo)注冊和使用。
第三，與“中再產(chǎn)險公司”情況相同或類似情形的其他主體所申請的含有“CHINA”的英文企業(yè)名稱簡稱的商標(biāo)均予以決定初審公告，根據(jù)“審查一致性”原則，“中再產(chǎn)險公司”的該申請商標(biāo)也應(yīng)予以核準注冊。
1. 申請人的母公司中國再保險（集團）股份有限公司申請注冊的同樣含有“CHINA”的商標(biāo)已經(jīng)通過審查予以注冊。
如申請人在評審階段所述，申請人的母公司所申請的含有“CHINA”的六個商標(biāo)均已依法核準注冊，本案申請商標(biāo)的情況與此情況類似，且所蘊含的法律點完全一致，因此，申請商標(biāo)也應(yīng)予以核準注冊。
2. 與申請人同為母公司中再集團子公司的“中再資產(chǎn)公司”所申請的同樣含有“CHINA” 的商標(biāo)也已經(jīng)通過審查予以注冊。
據(jù)申請人所知，與申請人申請商標(biāo)情況類似的“中再資產(chǎn)公司”所申請的同樣含有“CHINA”的至少有六個商標(biāo)目前已被依法核準注冊。
由此，筆者認為，盡管商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件遵循“個案審查”原則，但同時亦應(yīng)遵循“審查一致性”原則，“個案審查”原則是在未破壞“審查一致性”原則的基礎(chǔ)上進行適用，否則，將嚴重損害商標(biāo)評審工作的嚴肅性并大大降低商標(biāo)申請的可期待性，讓商標(biāo)申請人無所適從。
另外，筆者理解，作為商標(biāo)申請駁回復(fù)審案件，商評委也應(yīng)當(dāng)給予申請商標(biāo)初步審定并予以公告的機會。這樣一來，即便該商標(biāo)存在上述情況或違反《商標(biāo)法》的其他相關(guān)規(guī)定，相關(guān)主體仍然可以提交相關(guān)證據(jù)并依據(jù)《商標(biāo)法》的相關(guān)條款對該商標(biāo)另行提出異議或者在其獲準注冊后提出無效宣告請求等途徑而進行救濟。
綜合以上情況，筆者認為：本案申請商標(biāo)并不屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項所規(guī)定的情形，依法應(yīng)予以核準注冊。商評委的前述決定適用法律錯誤，依法應(yīng)予以撤銷并責(zé)令其重作。為此，中再產(chǎn)險公司已采納我們的意見和建議決定依法向北京知識產(chǎn)權(quán)法院起訴。我們對案件后續(xù)結(jié)果會持續(xù)關(guān)注并對結(jié)果拭目以待。
結(jié)論
筆者認為，《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項作為一項絕對禁用條款，對該條款的適用應(yīng)當(dāng)慎重，以盡可能避免相關(guān)標(biāo)志喪失作為商標(biāo)使用和注冊的可能性。該條款的適用不可機械照搬套用，而應(yīng)結(jié)合具體案情而定。此外，根據(jù)具體案情，商標(biāo)授權(quán)確權(quán)審查標(biāo)準應(yīng)保持一致的原則應(yīng)在具體案件中適當(dāng)予以考慮。
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