新《商標(biāo)法》中關(guān)于商標(biāo)異議制度的完善
2013-10-29文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 李春亞
前言：現(xiàn)行《商標(biāo)法》于1982年8月23日通過(guò)后，目前共經(jīng)歷了三次修正，第一次修正是1993年2月22日，第二次修正是2001年10月27日，第三次修正是2013年8月30日。本文重點(diǎn)討論第三次修正案中關(guān)于商標(biāo)異議制度的完善。
新舊法條依據(jù)：
舊《商標(biāo)法》第三十三條第一款：對(duì)初步審定、予以公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。……
新《商標(biāo)法》第三十五條第一款：對(duì)初步審定公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，……
商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊(cè)決定的，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)請(qǐng)求宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。
商標(biāo)局做出不予注冊(cè)決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。……
2008年之前，商標(biāo)異議程序的審查周期在2-3年，2008年之后，商標(biāo)異議程序的審查周期逐漸縮短至1-1.5年。雖然國(guó)家工商行政管理總局在2008年的工作任務(wù)上定下了“三年清理積壓商標(biāo)”的任務(wù)，并且超額完成。但是基于中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，工商業(yè)界希望商標(biāo)盡快獲權(quán)的意愿強(qiáng)烈，尤其是伴隨新商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)量增加而導(dǎo)致的商標(biāo)異議審查期限長(zhǎng)，確權(quán)程序慢，不僅影響了申請(qǐng)人及時(shí)獲得商標(biāo)注冊(cè)權(quán)，而且實(shí)踐中，還有一些惡意異議拖延商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人獲得商標(biāo)注冊(cè)的時(shí)間，并從中獲取不正當(dāng)利益的情況發(fā)生。鑒于此，全國(guó)人大法工委及商標(biāo)局專門調(diào)研了近三年的商標(biāo)異議案件，發(fā)現(xiàn)商標(biāo)異議成功率（被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)的）在2010年是15.76%、2011年是17.93%、2012年是17.10%，即通過(guò)商標(biāo)異議程序獲得保護(hù)的是20%的利益群體，而有80%的利益群體將會(huì)因?yàn)樯虡?biāo)異議復(fù)審程序的存在而拖延核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)間，尤其是這其中不乏有大量惡意異議情況存在。雖然惡意注冊(cè)及異議的情況在2007年商標(biāo)局通過(guò)頒發(fā)“限制自然人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)”制度得到一定遏制，但是大量惡意搶注知名商標(biāo)的情況依然普遍存在?；诖朔N背景因素及使大多數(shù)利益群體獲得保護(hù)的前提下，新《商標(biāo)法》中關(guān)于商標(biāo)異議制度的完善由此誕生。
在新法中，商標(biāo)異議制度不再是一項(xiàng)單獨(dú)的制度，而是隸屬于商標(biāo)局機(jī)制下對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)程序的延續(xù)，其目的仍然是為了監(jiān)督商標(biāo)注冊(cè)程序、考核經(jīng)初審公告的商標(biāo)是否可以核準(zhǔn)注冊(cè)。具體分析新法中第35條關(guān)于商標(biāo)異議制度改變的好處：首先，舊法中的“商標(biāo)異議裁定書”將會(huì)被“是否準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”所替代。如果被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么此種異議制度的完善將會(huì)有效提高商標(biāo)審查效率，使商標(biāo)異議階段核準(zhǔn)注冊(cè)的80%群體盡快確權(quán)，從而行使商標(biāo)專用權(quán)，既可以平衡異議人和被異議人雙方當(dāng)事人的利益，也可以從時(shí)間上優(yōu)先選擇保護(hù)80%的利益群體。其次，如果商標(biāo)局下發(fā)了“不予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”，那么被異議人仍然可以通過(guò)提出商標(biāo)異議復(fù)審程序來(lái)獲得救濟(jì)。最后，如果商標(biāo)局下發(fā)了“準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”，那么異議人可以通過(guò)宣告無(wú)效程序獲得救濟(jì)，同時(shí)不受“一事不再理”原則的限制。
當(dāng)然，筆者認(rèn)為由此衍生的一些問(wèn)題也會(huì)接踵而來(lái)：
首先，新法中的異議制度缺乏質(zhì)證環(huán)節(jié)，異議人的權(quán)利不能得到全面釋放。舊商標(biāo)法異議程序中雖然沒(méi)有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，但是后續(xù)可以通過(guò)商標(biāo)異議復(fù)審程序、異議復(fù)審答辯、證據(jù)交換環(huán)節(jié)來(lái)獲得充分質(zhì)證。但是在新的實(shí)施條例草案中并沒(méi)有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，那么異議人針對(duì)被異議人的答辯將無(wú)法開(kāi)展質(zhì)證，一旦被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么異議人在一定程度上是喪失了質(zhì)證的權(quán)利，并不利于審查員對(duì)該案件的全面書面審查。
其次，商標(biāo)異議程序中的舉證責(zé)任將會(huì)大大增加。按照新法的規(guī)定，一旦商標(biāo)異議階段中被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么異議人將只能通過(guò)新法中規(guī)定的“注冊(cè)商標(biāo)的宣告無(wú)效程序”來(lái)救濟(jì)。兩者的區(qū)別就在于被異議商標(biāo)是否可以即時(shí)核準(zhǔn)注冊(cè)并取得商標(biāo)專用權(quán)。基于提高商標(biāo)注冊(cè)效率的考慮，雖然三個(gè)月異議公告期的制度沒(méi)有變化，但商標(biāo)法實(shí)施條例草案中的補(bǔ)充材料期限大幅縮短至30天。根據(jù)筆者的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，很多的權(quán)利人往往會(huì)在最后階段才提交商標(biāo)異議申請(qǐng)，如果補(bǔ)充材料從3個(gè)月縮短到30天后，那么權(quán)利人的舉證時(shí)間和舉證責(zé)任將會(huì)大大增加，尤其是涉外主體時(shí)，因?yàn)榈赜蛟蚨鴮?dǎo)致舉證難度增加。
最后，異議人作為商標(biāo)被搶注人的風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)加大。一旦被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么也就意味著被異議人的商標(biāo)可以取得注冊(cè)，行使全國(guó)范圍的商標(biāo)專用權(quán)。如果該注冊(cè)人是善意取得，那么可以優(yōu)先獲得利益保護(hù)。但是如果該注冊(cè)人是搶注人，僅僅因?yàn)榕e證不利而未得到支持，那么在先權(quán)利人可能會(huì)面臨被工商投訴、法院訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。例如，如果異議人提出異議的理由是“搶注”，那么作為在先權(quán)利人的異議人在商標(biāo)異議程序中的舉證環(huán)節(jié)將會(huì)更加嚴(yán)格，同樣對(duì)該異議案件代理律師的要求也會(huì)更加苛刻，必須指導(dǎo)在先權(quán)利人搜集完整的證據(jù)鏈，注意證據(jù)的“三性”，以確保在先權(quán)利人充分舉證來(lái)主張權(quán)利。
綜上所述，新法中的關(guān)于“商標(biāo)異議制度的完善”不再是一項(xiàng)單獨(dú)的審查之地，而是變成了對(duì)商標(biāo)注冊(cè)制度的完善，這將有利于提高審查效率，但同時(shí)也對(duì)在先權(quán)利人或利害關(guān)系人加大了舉證要求和縮短了舉證時(shí)限，增加了被搶注人的舉證風(fēng)險(xiǎn)，猶如一把“雙刃劍”高懸頭頂！
前言：現(xiàn)行《商標(biāo)法》于1982年8月23日通過(guò)后，目前共經(jīng)歷了三次修正，第一次修正是1993年2月22日，第二次修正是2001年10月27日，第三次修正是2013年8月30日。本文重點(diǎn)討論第三次修正案中關(guān)于商標(biāo)異議制度的完善。
新舊法條依據(jù)：
舊《商標(biāo)法》第三十三條第一款：對(duì)初步審定、予以公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。……
新《商標(biāo)法》第三十五條第一款：對(duì)初步審定公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，……
商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊(cè)決定的，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)請(qǐng)求宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。
商標(biāo)局做出不予注冊(cè)決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。……
2008年之前，商標(biāo)異議程序的審查周期在2-3年，2008年之后，商標(biāo)異議程序的審查周期逐漸縮短至1-1.5年。雖然國(guó)家工商行政管理總局在2008年的工作任務(wù)上定下了“三年清理積壓商標(biāo)”的任務(wù)，并且超額完成。但是基于中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，工商業(yè)界希望商標(biāo)盡快獲權(quán)的意愿強(qiáng)烈，尤其是伴隨新商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)量增加而導(dǎo)致的商標(biāo)異議審查期限長(zhǎng)，確權(quán)程序慢，不僅影響了申請(qǐng)人及時(shí)獲得商標(biāo)注冊(cè)權(quán)，而且實(shí)踐中，還有一些惡意異議拖延商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人獲得商標(biāo)注冊(cè)的時(shí)間，并從中獲取不正當(dāng)利益的情況發(fā)生。鑒于此，全國(guó)人大法工委及商標(biāo)局專門調(diào)研了近三年的商標(biāo)異議案件，發(fā)現(xiàn)商標(biāo)異議成功率（被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)的）在2010年是15.76%、2011年是17.93%、2012年是17.10%，即通過(guò)商標(biāo)異議程序獲得保護(hù)的是20%的利益群體，而有80%的利益群體將會(huì)因?yàn)樯虡?biāo)異議復(fù)審程序的存在而拖延核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)間，尤其是這其中不乏有大量惡意異議情況存在。雖然惡意注冊(cè)及異議的情況在2007年商標(biāo)局通過(guò)頒發(fā)“限制自然人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)”制度得到一定遏制，但是大量惡意搶注知名商標(biāo)的情況依然普遍存在?；诖朔N背景因素及使大多數(shù)利益群體獲得保護(hù)的前提下，新《商標(biāo)法》中關(guān)于商標(biāo)異議制度的完善由此誕生。
在新法中，商標(biāo)異議制度不再是一項(xiàng)單獨(dú)的制度，而是隸屬于商標(biāo)局機(jī)制下對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)程序的延續(xù)，其目的仍然是為了監(jiān)督商標(biāo)注冊(cè)程序、考核經(jīng)初審公告的商標(biāo)是否可以核準(zhǔn)注冊(cè)。具體分析新法中第35條關(guān)于商標(biāo)異議制度改變的好處：首先，舊法中的“商標(biāo)異議裁定書”將會(huì)被“是否準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”所替代。如果被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么此種異議制度的完善將會(huì)有效提高商標(biāo)審查效率，使商標(biāo)異議階段核準(zhǔn)注冊(cè)的80%群體盡快確權(quán)，從而行使商標(biāo)專用權(quán)，既可以平衡異議人和被異議人雙方當(dāng)事人的利益，也可以從時(shí)間上優(yōu)先選擇保護(hù)80%的利益群體。其次，如果商標(biāo)局下發(fā)了“不予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”，那么被異議人仍然可以通過(guò)提出商標(biāo)異議復(fù)審程序來(lái)獲得救濟(jì)。最后，如果商標(biāo)局下發(fā)了“準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)決定書”，那么異議人可以通過(guò)宣告無(wú)效程序獲得救濟(jì)，同時(shí)不受“一事不再理”原則的限制。
當(dāng)然，筆者認(rèn)為由此衍生的一些問(wèn)題也會(huì)接踵而來(lái)：
首先，新法中的異議制度缺乏質(zhì)證環(huán)節(jié)，異議人的權(quán)利不能得到全面釋放。舊商標(biāo)法異議程序中雖然沒(méi)有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，但是后續(xù)可以通過(guò)商標(biāo)異議復(fù)審程序、異議復(fù)審答辯、證據(jù)交換環(huán)節(jié)來(lái)獲得充分質(zhì)證。但是在新的實(shí)施條例草案中并沒(méi)有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，那么異議人針對(duì)被異議人的答辯將無(wú)法開(kāi)展質(zhì)證，一旦被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么異議人在一定程度上是喪失了質(zhì)證的權(quán)利，并不利于審查員對(duì)該案件的全面書面審查。
其次，商標(biāo)異議程序中的舉證責(zé)任將會(huì)大大增加。按照新法的規(guī)定，一旦商標(biāo)異議階段中被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么異議人將只能通過(guò)新法中規(guī)定的“注冊(cè)商標(biāo)的宣告無(wú)效程序”來(lái)救濟(jì)。兩者的區(qū)別就在于被異議商標(biāo)是否可以即時(shí)核準(zhǔn)注冊(cè)并取得商標(biāo)專用權(quán)。基于提高商標(biāo)注冊(cè)效率的考慮，雖然三個(gè)月異議公告期的制度沒(méi)有變化，但商標(biāo)法實(shí)施條例草案中的補(bǔ)充材料期限大幅縮短至30天。根據(jù)筆者的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，很多的權(quán)利人往往會(huì)在最后階段才提交商標(biāo)異議申請(qǐng)，如果補(bǔ)充材料從3個(gè)月縮短到30天后，那么權(quán)利人的舉證時(shí)間和舉證責(zé)任將會(huì)大大增加，尤其是涉外主體時(shí)，因?yàn)榈赜蛟蚨鴮?dǎo)致舉證難度增加。
最后，異議人作為商標(biāo)被搶注人的風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)加大。一旦被異議商標(biāo)準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)，那么也就意味著被異議人的商標(biāo)可以取得注冊(cè)，行使全國(guó)范圍的商標(biāo)專用權(quán)。如果該注冊(cè)人是善意取得，那么可以優(yōu)先獲得利益保護(hù)。但是如果該注冊(cè)人是搶注人，僅僅因?yàn)榕e證不利而未得到支持，那么在先權(quán)利人可能會(huì)面臨被工商投訴、法院訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。例如，如果異議人提出異議的理由是“搶注”，那么作為在先權(quán)利人的異議人在商標(biāo)異議程序中的舉證環(huán)節(jié)將會(huì)更加嚴(yán)格，同樣對(duì)該異議案件代理律師的要求也會(huì)更加苛刻，必須指導(dǎo)在先權(quán)利人搜集完整的證據(jù)鏈，注意證據(jù)的“三性”，以確保在先權(quán)利人充分舉證來(lái)主張權(quán)利。
綜上所述，新法中的關(guān)于“商標(biāo)異議制度的完善”不再是一項(xiàng)單獨(dú)的審查之地，而是變成了對(duì)商標(biāo)注冊(cè)制度的完善，這將有利于提高審查效率，但同時(shí)也對(duì)在先權(quán)利人或利害關(guān)系人加大了舉證要求和縮短了舉證時(shí)限，增加了被搶注人的舉證風(fēng)險(xiǎn)，猶如一把“雙刃劍”高懸頭頂！
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