文/北京市集佳律師事務(wù)所 趙敏敏
提到烈士姓名與商標(biāo)的關(guān)系，首先想到的是商標(biāo)法第十條第一款第（八）項，即不良影響。不良影響是指商標(biāo)本身容易對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化等公共利益、公共秩序產(chǎn)生消極負(fù)面影響，鑒于這類商標(biāo)的負(fù)面性，不能核準(zhǔn)注冊。在司法實踐中，該類商標(biāo)涵蓋的不良影響的類型也較廣，并且隨著相關(guān)公眾認(rèn)知的改變，標(biāo)志是否具有不良影響也不是一成不變。鑒于此，審查標(biāo)準(zhǔn)也會隨著市場的發(fā)展，不斷變化。如商標(biāo)中包含烈士名稱是否可以注冊的問題，審查標(biāo)準(zhǔn)就發(fā)生了一定的變化。在前幾年的審查中，商標(biāo)中是否包含了烈士姓名，包含了烈士姓名的商標(biāo)是否可以注冊等問題，國家知識產(chǎn)權(quán)局并不會進(jìn)行主動審查。但是在近兩年的審查中，如果商標(biāo)含有了烈士的姓名，會認(rèn)為該標(biāo)志具有不良影響，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定。
那么標(biāo)志含有烈士姓名判定不良影響的法理是什么，目前針對該種情況的審查動態(tài)是什么、包含了烈士姓名的標(biāo)志在什么情況下可以獲得注冊呢？本文，筆者將結(jié)合案例，針對上述問題進(jìn)行分析。
一、標(biāo)志含有烈士姓名判定不良影響的法律依據(jù)
筆者在上文提到《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項規(guī)定的標(biāo)志具有不良影響的類型較多，其中標(biāo)志包含烈士姓名具有不良影響，其不良影響重點來自于文化的不良影響。
英雄烈士事跡和精神是中華民族的共同歷史記憶和社會主義核心價值觀的重要體現(xiàn)，因此國家大力倡導(dǎo)保護(hù)英雄烈士，維護(hù)英雄烈士尊嚴(yán)和合法權(quán)益。并且，為了加強(qiáng)對英雄烈士的保護(hù)，維護(hù)社會公共利益，傳承和弘揚(yáng)英雄烈士精神、愛國主義精神，培育和踐行社會主義核心價值觀，激發(fā)實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興中國夢的強(qiáng)大精神力量，第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二次會議通過《中華人民共和國英雄烈士保護(hù)法》，該法律自2018年5月1日起施行，自此，英雄烈士姓名的保護(hù)正式以法律的形式確定下來。
《中華人民共和國英雄烈士保護(hù)法》第二十二條 禁止歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神。
英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)受法律保護(hù)。任何組織和個人不得在公共場所、互聯(lián)網(wǎng)或者利用廣播電視、電影、出版物等，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)。任何組織和個人不得將英雄烈士的姓名、肖像用于或者變相用于商標(biāo)、商業(yè)廣告，損害英雄烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。
在該法律中，明確禁止將烈士的姓名、肖像用于商標(biāo)，損害烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。
為了與落實該法律的立法精神，商標(biāo)法將標(biāo)志中含有烈士姓名的情形納入《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項的審查范圍。國家機(jī)關(guān)在商標(biāo)審查中，會在《中華英烈網(wǎng)》對標(biāo)志是否含有烈士姓名進(jìn)行檢索。
二、標(biāo)志含有不良影響的審查動態(tài)
關(guān)于該標(biāo)志審查通過率并沒有官方公開數(shù)據(jù)，發(fā)文時，筆者在某商標(biāo)查詢軟件以“烈士姓名”為關(guān)鍵詞檢索，共檢索到26709個案件，全部初審的共3149件，通過該數(shù)據(jù)可以看出，商標(biāo)因為涉及烈士姓名被駁回后，通過駁回復(fù)審克服的案件數(shù)量較少，勝訴率較低。
三、包含了烈士姓名的標(biāo)志在什么情況下可以獲得注冊
筆者大致分析了通過駁回復(fù)審克服不良影響的案例，主要是以下幾種情況：
1、正當(dāng)性：商標(biāo)為注冊人的姓名，法人的姓名等
如第44362121號“賀成”商標(biāo)，該商標(biāo)的注冊人為黃賀成，申請注冊在“0301,洗手液；洗發(fā)液；浴液；洗衣液,0302,風(fēng)擋玻璃清洗液；洗潔精；去污劑,0306,化妝品,0307,牙膏,0310,空氣芳香劑”商品上。因為不良影響被駁回后，該申請人不服，提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過駁回復(fù)審，國知局認(rèn)為：
本案申請商標(biāo)“賀成”雖為烈士姓名，但“賀成”是自然人黃賀成的真實姓名，且由其本人提出注冊申請，為申請人正當(dāng)行使自己的姓名權(quán)，故尚無充分理由認(rèn)定申請人將“賀成”作為商標(biāo)使用在指定商品上易產(chǎn)生不良的社會影響，申請商標(biāo)的注冊申請未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項規(guī)定之情形。
2、標(biāo)志整體與烈士姓名存在差異：如第39090114號“古儒安然”案例
在申請階段，國知局因為該商標(biāo)包含了烈士姓名“安然”駁回了該商標(biāo)的申請，申請人不服提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過復(fù)審，國知局認(rèn)定：
申請商標(biāo)整體與烈士名字尚可區(qū)分，且類似“安然”商標(biāo)已經(jīng)核準(zhǔn)注冊，故未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項規(guī)定之情形。
3、姓名與烈士對應(yīng)關(guān)系的強(qiáng)弱：如第39373522號“高合”商標(biāo)
該商標(biāo)因為與烈士姓名相同，被國知局駁回。申請人不服，提出了駁回復(fù)審，經(jīng)過復(fù)審，國知局認(rèn)定：
申請商標(biāo)文字雖與革命烈士姓名相同，但根據(jù)在案證據(jù)，該文字與革命烈士姓名尚未形成已為相關(guān)公眾周知的穩(wěn)定的指向?qū)?yīng)關(guān)系，尚無證據(jù)表明申請商標(biāo)具有不良社會影響，故申請商標(biāo)未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項所指情形。
目前，標(biāo)志含有烈士姓名通過的案例大部分是因為上述三種情況，當(dāng)然也有少數(shù)案例是考慮了申請商標(biāo)的使用情況。但是，考慮申請商標(biāo)使用情況的案例較少。尤其是，筆者認(rèn)為在后續(xù)審查中，考慮申請商標(biāo)使用情況獲得注冊的案例將更進(jìn)一步較少，因為包含烈士姓名的標(biāo)示屬于不良影響的情形，其不僅屬于禁注情形，也屬于禁用情形，這種標(biāo)示一般不接受通過使用克服不良影響的存在。
另外，針對上述三種通過的情形，其中基于第一種情形通過的案例居多，因為該種情形，商標(biāo)注冊人申請注冊訴爭商標(biāo)明顯具有合理的來源，具有正當(dāng)性和合法性。商標(biāo)法也是考量到了利益的平衡核準(zhǔn)該類商標(biāo)的注冊。
通過上述分析可以看出，一旦商標(biāo)中包含了烈士的姓名，就可能會因為不良影響被駁回。一旦被駁回，想要通過駁回復(fù)審克服也存在一定的難度。因此企業(yè)在申請商標(biāo)注冊的過程中，可以先行在中華英烈網(wǎng)進(jìn)行查詢，預(yù)先評估商標(biāo)注冊的風(fēng)險。