文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 常妮妮
商標(biāo)申請中，時不時就會遇到“該標(biāo)志作為商標(biāo)使用在指定商品上，易產(chǎn)生不良影響，不得作為商標(biāo)使用”而被駁回。首先想請大家來判斷下指定使用在第33類的“
”申請商標(biāo)是否存在不良影響？
《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定：第十條下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（八）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。
商標(biāo)申請中，該條款的“其他不良影響”這一表述似乎常常因?yàn)槠涮^“寬泛”而難以精準(zhǔn)拿捏。在司法實(shí)踐中，判斷是否構(gòu)成“其他不良影響”的考量因素可謂多種多樣：商標(biāo)的文字、圖形或其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。判定是否具有不良影響，應(yīng)考慮社會背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，還需考慮商標(biāo)的構(gòu)成及其指定使用商品或服務(wù)。
作為申請人或者代理機(jī)構(gòu)，除了《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》提及的較為明顯和常見的“不良影響”外，如何在判斷商標(biāo)是否屬于“不良影響”時保持高度敏感，能夠注意到容易被忽略或不容易意識到的“不良影響”，進(jìn)而調(diào)整商標(biāo)，或者及時提示申請人存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)，避開該禁用條款？下面我們從幾個具體案例來看部分“不良影響”的判定：
案例一：第17908126號“金融八卦女”商標(biāo)（傳遞消極、不良社會文化價值）
乍一看，該商標(biāo)好像和較為常見的“不良影響”所列情形關(guān)聯(lián)不大。網(wǎng)絡(luò)中，各種八卦賬號也層出不窮，我們見得多了可能就會產(chǎn)生視覺麻木。但是該商標(biāo)在法院階段被認(rèn)定構(gòu)成“不良影響”。
判例：（2017）京行終2997號
法院認(rèn)為：本案中，訴爭商標(biāo)由純文字“金融八卦女”構(gòu)成，按照我國公眾的普遍認(rèn)知水平和能力，以及該標(biāo)志各部分詞語的組成形式和語境，其中“金融”系指貨幣流通和信用活動以及與之相聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)活動的總稱；“八卦”不僅具有我國古代占卜的八種符號的含義，還具有指代“流言蜚語”、“閑言碎語”或從非正式渠道獲取各類消息的含義；“女”為指向特定性別或人群。
由此，整體考慮訴爭商標(biāo)標(biāo)志各部分組成的含義，在該語境下，我國公眾更易將訴爭商標(biāo)理解為通過“流言蜚語”、“閑言碎語”或非正式渠道等方式散播各類金融消息的女性，整體上格調(diào)不高，對我國社會主流文化價值會產(chǎn)生消極、負(fù)面的影響，被訴決定關(guān)于訴爭商標(biāo)構(gòu)成不良影響的認(rèn)定并無不當(dāng)，予以確認(rèn)。
法院在判決中提到，判斷標(biāo)志是否可以作為商標(biāo)使用，認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以社會公眾的普遍認(rèn)知水平和能力為限，而且應(yīng)注意在不同語境下中文文字所傳遞基本信息的差異。本案訴爭商標(biāo)所傳遞消極含義不僅體現(xiàn)在“八卦”上，而且對女性朋友也非常不友好。
因此，如若在商標(biāo)申請或咨詢中遇到一些“格調(diào)不高”，可能會傳遞消極、不良社會文化價值的商標(biāo)，應(yīng)多加留意，保持敏感度。
案例二：第20032895號“
”商標(biāo)（與特定政治含義相關(guān)）
“不忘初心”一詞，最近幾年出現(xiàn)的頻率非常高，普通消費(fèi)者經(jīng)常將其與“方得始終”等詞語連用。已知該表述最早出自唐代白居易《畫彌勒上生幀記》：“所以表不忘初心，而必果本愿也?！币馑际钦f時時不忘記最初的發(fā)心，最終一定能實(shí)現(xiàn)其本來的愿望。那么可以把這一詞語作為商標(biāo)申請嗎？第20032895號“ ”商標(biāo)就在申請中遭遇了駁回，直至上訴至最高人民法院，仍被以“不良影響”駁回而不予注冊。
判例：（2019）最高法行申3336號
法院認(rèn)定：……其中“不忘初心”字體較大，便于識別和記憶，構(gòu)成申請商標(biāo)的主要識別部分。2016年7月1日，習(xí)總書記在慶祝中國共產(chǎn)黨成立95周年大會上發(fā)表重要講話，向全黨鄭重發(fā)出“不忘初心、繼續(xù)前進(jìn)”的偉大號召，并結(jié)合黨和國家的各項(xiàng)工作對此作了全面闡述。2017年10月18日，中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會召開，會議主題是“不忘初心，牢記使命，高舉中國特色社會主義偉大旗幟，決勝全面建成小康社會，奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利，為實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢不懈奮斗”。習(xí)總書記指出：“不忘初心，方得始終。中國共產(chǎn)黨人的初心和使命，就是為中國人民謀幸福，為中華民族謀復(fù)興。這個初心和使命是激勵中國共產(chǎn)黨人不斷前進(jìn)的根本動力。”由此，“不忘初心”已具有特定的政治含義。商標(biāo)是用以區(qū)分商品或服務(wù)來源的商業(yè)標(biāo)志，如申請商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊，其使用有可能使政治因素與商業(yè)經(jīng)營活動形成聯(lián)系，從而可能對社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生影響。故一、二審判決和被訴決定認(rèn)定申請商標(biāo)的申請注冊屬于商標(biāo)法第十條第一款第八項(xiàng)規(guī)定的“有其他不良影響”并無不當(dāng)......
與之類似的情形還有順祥(北京)品牌管理有限公司申請的“鮮明旗幟”、多個申請人申請的“平語近人”等商標(biāo)，均因不良影響而被駁回。
因此，商標(biāo)申請中如涉及到政治用語，帶有一定政治色彩的詞匯，或者下意識覺得有可能和政治相關(guān)，請務(wù)必多查多了解，不要抱有僥幸心理輕易嘗試。
案例三：第10469655號“渝新歐”商標(biāo)（損害公共秩序公共利益）
“渝新歐”作為商標(biāo)，普通大眾（尤其是不關(guān)注新聞的群體）一般不會覺得該商標(biāo)會與“不良影響”沾邊兒，但是在網(wǎng)絡(luò)上簡單檢索就會發(fā)現(xiàn)，這并不是一個由漢字隨意拼湊的無特定含義的標(biāo)志。經(jīng)查，“渝新歐”國際鐵路聯(lián)運(yùn)大通道，是指利用南線歐亞大陸橋這條國際鐵路通道。“渝新歐”的名稱來源于沿線中國、俄羅斯、哈薩克斯坦、白俄羅斯、波蘭、德國六個國家鐵路、海關(guān)部門共同商定。“渝”指重慶，“新”指新疆阿拉山口，“歐”指歐洲，合稱“渝新歐”。
案例：第10469655號“渝新歐”商標(biāo)無效宣告案
該案中，爭議商標(biāo)“渝新歐”由重慶某經(jīng)營者申請注冊在第35類市場營銷等服務(wù)項(xiàng)目上，提起商標(biāo)無效宣告的申請人認(rèn)為，“渝新歐”國際鐵路聯(lián)運(yùn)大通道作為重慶融入國家“一帶一路”戰(zhàn)略和長江經(jīng)濟(jì)帶重大部署的重要基礎(chǔ)，其意義重大，爭議商標(biāo)擾亂了正常的市場秩序。商評委予以認(rèn)可，認(rèn)為作為重點(diǎn)項(xiàng)目的名稱，被任意注冊為商標(biāo)，會使得消費(fèi)者產(chǎn)生錯誤聯(lián)系，不利于該國際鐵路線的宣傳、運(yùn)營、保護(hù)，對公共秩序、公共利益產(chǎn)生損害，因此會產(chǎn)生“不良影響?！?/p>
商評委經(jīng)審理認(rèn)為：申請人（重慶交通運(yùn)輸控股（集團(tuán)）有限公司）提交的證據(jù)表明，“渝新歐”鐵路系中國、哈薩克斯坦、俄羅斯、白俄羅斯、波蘭、德國為推動國際貿(mào)易而聯(lián)手打造的國際鐵路項(xiàng)目。2010年10月早于爭議商標(biāo)申請注冊前“渝新歐”鐵路試運(yùn)行后即投入到實(shí)際運(yùn)營中，受到國內(nèi)外各界關(guān)注。本案被申請人（重慶市永川區(qū)隆科服裝經(jīng)營部）地處“渝新歐”鐵路起點(diǎn)重慶市，其對“渝新歐”鐵路建設(shè)及運(yùn)營情況理應(yīng)知曉，且其并非“渝新歐”鐵路相關(guān)運(yùn)營保護(hù)單位，卻將“渝新歐”申請注冊為商標(biāo)。爭議商標(biāo)指定使用在市場營銷等服務(wù)上，易使消費(fèi)者將其與“渝新歐”鐵路相聯(lián)系，且不利于該國際鐵路線的宣傳、運(yùn)營、保護(hù)，對公共秩序公共利益造成損害，易在社會上產(chǎn)生不良影響……
因此，若在商標(biāo)申請中遇到看似“平?！钡奈淖纸M合商標(biāo)，不妨也簡單檢索一下，看是否與我們不是太熟悉的國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目或相關(guān)項(xiàng)目的名稱或關(guān)鍵詞相同/相近，以避免對公共秩序公共利益造成損害或潛在損害，進(jìn)而有損國家聲譽(yù)、形象，造成不良影響。
此外，值得一提的是，盡管要對擬申請商標(biāo)是否存在不良影響保持高度敏感，但是也不宜矯枉過正。如帶有貶義詞的商標(biāo)一定是具有不良影響的嗎？含有封建迷信色彩詞匯的商標(biāo)是否不應(yīng)予以核準(zhǔn)注冊？含有宗教用語的商標(biāo)是否必然具有不良影響？也不盡然。第11459599號“偷杯酒”商標(biāo)，第32895634號“狐妖小紅娘”商標(biāo)和第7398539號“ZENPEP”商標(biāo)，均已在法院階段被認(rèn)定不具有不良影響。具體可查閱相關(guān)法院判決，在此不做贅述。
現(xiàn)在回到文章開頭的問題。哥倫比亞一家公司于2020年申請了第45156458號“ ”商標(biāo)（33類），國家知識產(chǎn)權(quán)局引證了一件在先近似商標(biāo)駁回該商標(biāo)的注冊。該公司與引證商標(biāo)所有人協(xié)商后，成功受讓了引證商標(biāo)。該公司放棄對該商標(biāo)提起復(fù)審，而是將其圖形部分作為新商標(biāo)遞交了新申請。國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)審查，于2021年對新申請商標(biāo)（第51092643號“ ”商標(biāo)，33類）又下發(fā)了駁回通知，駁回理由是“該標(biāo)志作為商標(biāo)使用在指定商品上，易產(chǎn)生不良影響，不得作為商標(biāo)使用?！?/p>
盡管該商標(biāo)與前次申請的商標(biāo)的圖形部分完全相同，但是前次申請商標(biāo)的駁回原因是其與在先申請商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，并未提及不良影響。此次遭遇絕對理由方面的駁回應(yīng)是國知局審查標(biāo)準(zhǔn)趨嚴(yán)，審查員認(rèn)為該商標(biāo)中包含的半裸體圖形具有不良影響。不過，經(jīng)查國知局官網(wǎng)數(shù)據(jù)庫，多件包含全裸及半裸圖形的商標(biāo)均已在第33 類獲準(zhǔn)注冊（如第16227823號“
”商標(biāo)，第38950138號“ 
”商標(biāo)等）。因此，此次駁回可能也因?qū)彶閱T的審查標(biāo)準(zhǔn)不同。無論如何，此后在申請此類含有半裸元素的商標(biāo)時，還是應(yīng)該有意識去規(guī)避或提示客戶存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)，及時調(diào)整商標(biāo)或更換商標(biāo)。
隨著社會的發(fā)展與進(jìn)步，經(jīng)營者對知識產(chǎn)權(quán)越來越重視。為了追求商標(biāo)個性、新穎、高辨識度，甚至博人眼球、讓人過目不忘，部分經(jīng)營者“放飛自我”，將消極的、具有不良社會文化價值，或有損公共秩序公共利益，或具有政治色彩的相關(guān)標(biāo)志作為商標(biāo)進(jìn)行申請注冊。隨著審查標(biāo)準(zhǔn)趨嚴(yán)，能“僥幸”逃脫的可能性微乎其微。因此，我們在申請商標(biāo)前，務(wù)必多查多了解，適當(dāng)提高敏感度，盡量避開申請可能導(dǎo)致“不良影響”的商標(biāo)。當(dāng)然也要把握好度，不宜矯枉過正。